热血法师食用说明律师文书写作是门手艺活,结合讲座和自己感悟,整理所学。这是个长期话题,有新的所得会继续更新删改嘻嘻。另外若侵犯讲座者权益,告知即删除。
目录更新
总则
1法律文书写作一般规则
分则
1法律意见书
2律师函
3待更新学,不要催,细致活,嘻嘻
1电脑打印文件主要看法律文书所表达的思想是否准确,文如其人。
2对合作律师而言,作为思想工具你应用的娴熟的程度决定你合作的业以及是否给你较多的业。
3对你的客户而言,你所出具的法律文书认可程度决定客户对你是否信任,将案件交予你做。
1法律思维活动是基础。
一个没有学过法律的人,是写不出好的法律文书的。
完备的法律理论知识,详细法律事实的捕捉,完整法律体系的了解。
倾听客户的陈述,研究客户提供的证据资料,充分的分析论证其的法律关系。
2注意法律文书的写作对象。
客户司法机关同行律师,明确你写作的受众是谁
3法律写作内容不同,写作重点不同。
调查事实为主还是以法律论述为主。
任何一篇文章离不开主题材料结构语言,这是文章基本构造单位。
一法律文书的主旨主题
法律文书的主旨主题是文书所表现出的写作目的和主张。也就是主题心思想和基本观点。
举几个文书的行文逻辑
1起诉书。当事人某种权利义源履行违约救济诉讼请求请求的依据。
2法律意见书。指出问题;事实状况调查;法律规定;法律实践;解决方案;
主旨表达要求
正确法律文书的事实和法律要求,判断是否正确,了解行业情况,生活常识,法律知识的学。
鲜明观点明确,判断准确,是非清楚,责任划分明晰定性到定量
集一般一篇法律文书只有一个主旨,阐明一个基本观点基本问题,反映了问题写的深与透,切实发挥其功效,对于内容较多的文书,划分多极主旨,相互联结,逻辑结构关系。
二法律文书的材料
法律文书的材料是指案件项目的事实和证据材料,以及论证的法律条款和法学理论,其要求如下
1 事实的真实性和客观性应该侧重于证据本身。
2 证明事实证据有哪些,详略得当。
3 法律规定适用准确性,上位法下位法体系性
4 适用现实性政府政策,现行状况,提出确实可行的意见和实施办法,解决具体案件的具体问题和争议。
法律文书的结构是指文书内部各部分内容的组织安排,是文书脉络层次和发展顺序的具体方式。即如何将搜集的材料组织起,包括这篇文章几个写作层次,先写什么,后写什么,详写什么,开头结尾等等。所有这些问题都要依主旨要求,从全局着眼,统筹安排结构,合理组织材料。
1基本结构格式
基本结构格式一般由首部正文结尾三部分构成。三部分内容在不同种类的法律文书不完全一致,每一种文书都各自有各自必备要素。但一般说,法律文书结构三部分内容大致如下
首部1文书制作机关名称文种编号2当事人的身份事项3案由,案件源等情况
正文1事实;2理由;3结论;
尾部1签署日期印章;
2正文部分的结构形式
1三段论式结构即事实理由结论
①事实是形成理由的基础,事实叙述一般有边叙事,边列举论证分析,也有可以叙述事实之后,集陈述分析论证。重点把握,法律上构成案件的要素时间地点人过程目的结果等叙述清楚。
②理由是对事实的概括和升华,理由要与事实保持一致,理由与适用法律条款保持一致。
③根据事实和理由得出结论,它与理由有密切关系。三段论结果是法律文书正文最为基本最为普通的结构形式。用于起诉书答辩状。
2纵向式结构
纵向式结构是指文书按照事物的层递关系或认识过程。安排结构,多采用因果结构,由外到内,由浅入深,由易到难,找原因下结论,说理透彻,论辩性强,符合人们认识思维过程。报告法律意见等均采用。律师工作报告
3横向式结构
①按照事物组成部分
② 按照事物空间分布
③按照观点的归纳整理展开
质证结束后,概括要点辩护词代理词多采用法律意见书也有
4纵横结合式结构
即组织材料 考虑时间发展到顺序又顾及事物理论及内在联系。
先横后纵,先纵后横两种。
总之,法律文书的结构安排,一是要准确反映诉讼和非诉讼法律事的规律和内在联系;二是结构要服从文书主旨;三是要适合各文书种类的特点和要求。从写的内容的实际情况出发,选择恰当的结构形式。表达思想思维。
法律文书表达主要有叙述议论和说明,一般很少用描写和抒情的表达方式。法律文书主要在以理服人,而以情感人。即使有描写也是为了论证事实和证据需要
1 叙述事件发生发展变化过程的表述。
顺序,最基本的表达方法。
自然顺序法概括顺序法归纳先总后分法现分后总
倒叙后发生事件提到前边说,先发生事放在后面说。
插叙在顺叙的过程插入一段话追述先前发生的事或点名以后发生的事。
总之,案件事实是制作法律文书的基础。只有事实叙述清楚准确,才能在此基础上进行分析说理,从而得出合理合法的结论。法律文书案情事实叙述要求事情龙去脉,发展变化过程,因果关系及当事人的法律责任要叙述清楚。
2 说理议论
是作者通过事实材料和逻辑推理的方式表明自己观点的一种表达方式。
论点作者对论题所持的见解和主张。
论据用证明论点的事实根据和理论根据。
论证用论据阐发,证明论点的过程和方法。
法律文书的理由即说理的过程,认定事实的理由
如何适用主要以下几种形式
事实论证法用事实说话,无数事实证明自己观点正确,证明对方观点错误。
说理论证法用法律规定和法学理论作为论据。论证自己正确观点。
反驳论点法反驳论据法反驳论证法
以上说理方法并不孤立使用,立论,反驳交互使用,相辅相成。
3 说明
是对客观事物性质状态特征成因关系功用或发生发展的解释介绍,使人们对事物有着明晰的完整的了解和认识的一种表达方式。
①定义用简洁语言,揭示事物的特征,给与科学解释。
②举例实例及数字说明从里到外,内部结构等
③形象的说明类别,比较方式,将抽象深奥内容用人们熟悉的,具体的作对照比较活衬托。
语言无非语汇词语惯用语成语 语语法修辞语言风格
1 语汇
要求用语准确,语义学不歧义规范法律术语普通话书面化用语质朴庄重 少用华丽词汇
2 语法
意思表达准确;文句通顺;句式漂亮
3 语言风格
指语言在运用各种文体的综合表现,从斟词酌句到布局谋 ,到运用特殊语言技巧文如其人一个人因其个人主张观点道德修养文化水准文学素养在他口头语言和书面语言运用的综合表现。形成个人法律文书语言风格。
消极修辞表达是否明白,不模糊,不生歧解,抽象和概念的。说事实合乎实际,合乎理论,逻辑关系清晰,积极修辞是有力动人,具有艺术手法,具体的体验的,逻辑未必能推定的意境,它是与事实相关,间接的模糊的。李白飞流直下三千尺与事实不符,夸张,双关语婉转等,在法律文书不适用。
热血法师更新了,嘻嘻,这次更新是关于法律意见书的制作与感悟,法律意见书常常用于给企业等提供法律分析作出法律建议,便于其作出决策,现整理所学所想如下。
法律意见书是指律师事所应当事人的请求,指派律师针对特定法律事,根据委托人所提供的事实才哦,正确运用法律进行分析和阐述,提供给委托人的书面法律意见。
委托人提供书面材料的兹受之委托,对一案,出具如下法律意见书,该法律意见书仅限于委托人提供的以下书面材料详细列举将收到的分析材料罗列理清
有调查活动的进行调查并依据调查做法律分析
无调查活动的根据已有的事实进行法律分析
一本案主要相关当事人
二本案主要事实 以时间为线索?
三本案的法律分析
四解决方案包括建议措施步骤对策操作方式与流程等
五结 综上总结性的结论
具体行文
一 首部
标题 主送对象 起因 审查材料 调查活动
二 正文部分
1本案当事人委托人 直接对方相对涉案人员出现的实践顺序利害
关系的重要程度
2基本事实梳理,必要时进一步取证,寻找焦点定义法律关系
3法律分析,法律法规规章立法解释司法解释判例法学著述或法学论文。
4解决方案,建议措施步骤对策操作方式与流程等
5结论,简明扼要概述法律分析和解决方案
三 尾部
声明,格式化语言仅供委托人参考,未经本律师允许,不得向第三人出示,不得作为任何证据使用热血法师说明此语用于防范风险
署名成文日期
时间 地点 人物 事件 原因 结果
一 内容完整
运用背景材料放进环境去评判
显示因果关系因果关系责任权利义
注明真假虚实真假表里 剔除多余事项
二 表述完整
不可漏掉必要情节
写出争议焦点所在
重点写清关键细节
但也可能存在无可奈何的不完备
三 时间为序
按不同源的材料分别表述提供的基本事实?调查的查明事实?分析综
合
按不同性质的材料分别表述公私文书?
按不同事实的材料分别表述以相对独立事实的出现时间为序再在各自事实以时间为序按不同时段的材料分别表述分解为几个相对独立的较短时段 以委托人现有意向起始表述现在是怎么样的 首位呼应以利分析
四 特别交待
某一时间纵向发展的横向关系 某一当事人纵向发展的自身变化 关
键材料置于特殊位置显示
五 详略得当
把握表述重点 体现案件的主要矛盾的材料内容决定有关事实事件性质
的材料将成为处理的关键问题的材料
注意重点变化 注意选材与剪裁 力求行文简约
六 叙引结合
运用引用叙述事实 引用需讲规范一不能断章取义二不能增字解经
极尽可能的详细法律检索
对照焦点,提出问题,援引论据,完成说理
论点论据论证
证明什么 用什么证明
如何证明演绎法,一般推出特殊 归纳法,
特殊推出一般 归谬法,破绽扩大化 因果论证法 类比论证法 对比论证法
律师函作为常用的律师文件之一,有催款断时效强化意思表示的功能!
为规范律师出具律师函的格式与内容,提高律师函整体质量与效果,降低律师执业风险,制订本指引。
律师函是律所接受客户委托,由承办律师根据客户提供的书面材料,运用法律知识向第三方披露分析告知法律后果的专业文书。
民事案件可以发送律师函,但双方单纯就是否解除人身关系存在纠纷的如婚姻关系收养关系等,不宜发送律师函。
刑事案件,除刑事自诉可以刑事和解的案件外,不宜发送律师函。
行政案件,不宜向行政机关发送律师函。当事人需要向行政机关申请申诉反映交涉的,建议以其他公文方式处理。
律师对外签发律师函,应当至少实现以下目的
答复对方函,降低避免客户的法律风险。
向对方施加压力,促使对方改变预期与客户协商处理争议,为客户避免诉讼风险创造谈判条件。
根据法律规定使得函件发生催告通知断诉讼时效等法律效果。
通过函件获得相对方回复,实现获得证据相关信息的法律效果。
律师对外签发律师函,应当符合以下基本要求
用语规范专业严谨简洁,不应语句含糊层次不清。
行文从容,内容具有感染力和说服力。禁止使用侮辱漫骂贬损挖苦等语气语句。
称呼应注意礼貌,但不宜过于亲昵。如使用贵方贵公司你方你公司。不建议使用商祺业祺等亲语句。
以陈述句为主。除询问目的以外,不使用疑问句反问句感叹句。
01办理委托
客户委托律所签发律师函的,应办理委托手续,由客户出具授权委托书。授权委托书应制作一式三份,一份随律师函寄送收件人,一份由承办律师留存归档,一份交客户留存。
02前期评估
律师起草律师函前,应要求客户明确签发律师函的目的;要求客户提供相关材料并进行真实性合法性关联性证明目的审查。
在明确客户发函目的及审查相关材料的基础上,律师应当
分析客户现有优势劣势风险及机会。
论证客户的商业目的能否通过签发律师函得以实现或得到促进。
制订律师函签发策略,并经客户书面确认。
一首部
01标题
XXX律师事所 律师函
二正文
01收件人
律师函的收件人应是民法典民诉法民诉法解释所规定的自然人法人非法人组织分支机构代表机构等。
收件人身份核验律师应通过上海公安人口管理微信公众号微信号shgarkb家企业信用信息公示系统上海社会组织公服台上海事业单位登记管理等网站核验收件人的姓名名称,并将收件人身份信息保存为PDF,打印归档。
向其他主体发送函件向与涉案纠纷虽无直接联系,但确有必要的主体寄送律师函的,应在律师函正文予以法律论证例如一人有限公司不履行付款义,依照公司法第六十三条,要求一人有限公司股承担连带责任。
02委托声明
委托声明由委托源委托事项保留条款三部分组成。
委托源主要是为了向收件人表明律师介入事宜的正当性具有客户的委托。需注意的是,客户是委托律所,进而指派律师承办案件,而非直接委托律师承办案件,避免有律师法第四十条私自接受委托之嫌。
委托事项主要是为了阐明下述要展开的事实,达到开宗明义的效果。关于委托事项,可参考民事案件案由规定相关案由。
保留条款的目的是为避免律所风险,表明相关材料的源是客户,律师是在客户提供资料的基础上作出的事实认定与法律分析。
例如上海XX律师事所接受XXX公司以下简称委托人的委托,指派XXX律师,就双方承揽合同纠纷一案,根据委托人提供的案件材料,依据事实与法律向你方致函如下。
例如就XX年XX月XX日签订的XXX合同相关事宜,上海XX律师事所接受XXX公司以下简称委托人的委托,指派XXX律师出具本律师函。
03事实叙述
事实叙述部分应以一相关事实或者一委托人陈述的基本事实为标题,另起一段。
事实叙述应当做到源合法内容完整层次分明重点突出。
源合法。
事实叙述所涉及的事实应当有证据予以证明,且律师应当核实证据材料原件。
内容完整。事实叙述应当包括当事人之间发生民事法律关系合同约定侵权行为的时间地点内容。
层次分明。事实叙述的顺序,应当兼顾考虑以下几个方面
按法律事实发展的时间顺序叙述。
按法律事实的性质构成要件叙述先人身关系,后财关系;先合同约定,后合同履行,最后担保情况;先侵权行为,后损害后果;先被继承人死亡,其次法定继承人范围,再次被继承人遗嘱意思,最后遗范围;先婚姻关系,后财分割,最后子女抚养。
按法律事实对后续法律分析部分的影响程度叙述先主体事实,后枝节事实;先当事人之间,后与案外人之间。
重点突出。对双方当事人可能有争议对法律适用影响较大对当事人有利的法律事实,应当详细叙述;对双方当事人无争议对法律适用影响较对当事人较为不利的法律事实,进行简单叙述。
04法律分析
法律分析部分应以二法律意见或者二法律分析及法律后果为标题,另起一段。
法律分析分为概括法律规范大前提案件事实代入前提得出法律观点结论三部分。
概括法律规范大前提。概括法律规范是将适用于本案的法律条文,在尽量保持原文的基础上概括为行为模式法律后果的叙述方式。
按照法律条文与法律规范的对应关系,可分为单一式指将一个法律条文的全部内容概括为一套行为模式法律后果选择式指将一个法律条文的部分内容概括为一套行为模式法律后果复合式指将多个法律条文概括为一套行为模式法律后果三种情况。
需注意的是,上述法律规范的选用应尽量符合最高人民法关于裁判文书引用法律法规等规范性法律文件的规定的相关要求。
单一式华人民和民法典第七百零五条 租赁期限不得超过二十年。超过二十年的,超过部分无效。
可概括为华人民和民法典第七百零五条规定,租赁期限超过二十年的,超过部分无效。
选择式华人民和民法典第五百七十八条 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义的,对方可以在履行期限届满前请求其承担违约责任。
可概况为华人民和民法典第五百七十八条规定,当事人一方明确表示不履行合同义的,对方可以在履行期限届满前请求其承担违约责任。
复合式华人民和民法典第四百九十条第一款 当事人采用合同书形式订立合同的,自当事人均签名盖章或者按指印时合同成立。在签名盖章或者按指印之前,当事人一方已经履行主要义,对方接受时,该合同成立。
华人民和民法典第五百零二条第一款 依法成立的合同,自成立时生效,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
可概括为华人民和民法典第四百九十条第一款第五百零二条第一款规定,当事人采用合同书形式订立合同,自当事人均签名盖章时成立并生效.
案件事实代入前提。为体现概括法律规范与案件事实代入的分隔,宜使用本案,现作为开头。因在事实叙述已详细阐述案件事实,故此部分应当尽量言简意赅。
根据行为模式与法律后果的吻合程度,可以分为吻合式与差异式。
吻合式本案,双方虽约定你公司应于2021年3月15日办理房地过户登记手续,但你公司法定代表人张三现以短信方式明确表示不愿继续履行合同。
差异式本案,双方约定委托人应于每月15日向你方支付下月的房屋租金,2020年1月,委托人确实存在逾期5日支付租金的情况,但你公司并未催告,也不存在经你公司催告后委托人仍不履行付款义的情形。
得出法律观点结论。为体现案件事实代入与得出法律观点的分隔,宜使用因此,由此,作为开头。按照是否符合法律后果,可以分为肯定式与否定式。
肯定式由此,你方依照前述规定构成违约,委托人可以要求你方在2021年3月15日之前即协助办理房地过户登记手续。
否定式因此,你方主张双方房屋租赁合同于2020年1月16日解除的观点不能成立。
05律师意见
律师意见部分可以视情况接入法律分析部分之后,也可以以三律师建议或者三解决问题的方法及建议为标题,另起一段。
律师意见是在法律分析的基础上,明确提出我方的具体要求如是回函,则是反驳观点。律师意见应分为提出要求与不利后果两部分。
律师意见应以敬语开头,例如鉴于双方友好合作关系,本律师现提出以下建议为弥补委托人损失,妥善解决上述纠纷避免诉累,本律师提出以下建议,以免过于强硬引起收件人反感。
提出要求部分。提出要求部分应写明要求收件人在一定期限内为一定行为或不为一定行为,或者通知告知的内容。
需注意的是,给予收件人的期限建议不低于收件后5日,不超过30日。原因在于低于5日则时间过短,将导致收件人无法及时履行,反而加深双方矛盾;超过30日则时间过长,将导致收件人压力降低,懈怠履行。
例如现委托人善意催告你方履行合同义,请于收到本函后十日内支付全部尾款及追加费用计XXX元。
不利后果部分。不利后果部分应当起到警示的效果,应从多角度分析收件方可能承担的责任,包括但不限于法律责任商业利益损失商业信誉损失。
例如你方逾期不支付上述款项的,委托人将依照华人民和民法典第五百七十九条的规定提起诉讼。届时,你方不仅需支付上述款项,还须依照XXX合同第X条的规定,支付违约金,承担由此生的诉讼费用,并影响你方企业信用。
三尾部
01落款
律师函的落款具体包括律所名称律师姓名非执业人员不得署名和签发日期。律师函落款处要加盖律所公章,并由律师本人亲笔签名,加盖律师印章。
02联系方式
律师函的联系方式应包含承办律师姓名及联系电话包括固定电话及移动电话,方便收件人与律师取得联系。
实可以考虑只留有律师联系方式,有两方面考虑第一,可以使律师工作有形化,方便律师承接后续案件。第二,如收件人后续直接与客户联系,可能被收集不利于客户的证据,对后续案件办理造成障碍。
03寄送方式
律师函应写明,函件将以何种形式送达收件人。
需注意的是,律师函应尽量使用EMS方式寄送原件。避免使用传真微信QQ的方式发送。
例如本函以EMS及电子邮件收件邮箱XXXXX的方式送达你方。
04附件内容
律师函的附件一般包括授权委托书拟签订的和解协议要求对方盖章的询证函等,且需在律师函表明本函附件内容。
例如附授权委托书一份。
01印刷要求
使用际标准A4型210mm×297mm80克纸张,激光单面打印。有条件的,可以使用带有律所LOGO的防伪纸如纤维纸防伪水印纸防伪安全线防伪防复印纸等打印。页边距为常规。
02版式要求
首部。标题用二号华文宋字加粗居,行距固定值24磅。函号用四号楷体字居段前0.5行,段后0.3行,行距单倍行距。首部与正文之间应使用0.75磅黑线予以分割。
正文。正文均使用四号仿宋字首行缩进2字符,行距1.5倍行距。其,收件人加粗加下划线,顶格书写。正文各标题及重点部分加粗。
尾部。正文与落款之间空一行。落款的律所名称律师姓名签发日期均使用四号仿宋字加粗右对齐,行距1.5倍行距。
落款后空一行左对齐书写联系方式寄送方式及附件内容。
页眉。文书页眉右上方应印有事所LOGO左侧在归档时可能会被遮盖,故在右上方加印事所LOGO。
页脚。文书页脚用五号黑体字标注律所的英文信息居,行距1.5倍行距,确保严肃性。
文书两页及以上的,应在页脚英文信息上方标注页码。页码用五号黑体字加粗居,行距1.5倍行距。表述格式为第X页 X页。
03数字使用要求
文本数字的使用应符合出版物上数字用法GBT 2011的相关规定。
正文的数字应使用阿拉伯数字。多位数的可以使用千分撇注意千分撇为英文逗号,也可以使用万字表述数字如1,000,000元,100万元,但数字格式须前后统一。
尾部落款年月日应使用汉字如二〇二〇年七月十五日,〇不应写成零或0。
04标点符号使用要求
文本标的符号的使用应符合标点符号用法GBT 2011的相关规定。
01签发评估
签发律师函前,必须由承办律师再次核实律师函文件相关证据材料。律师函必须经客户书面确认后方可以签发。
严禁未经审查证据材料而为客户对外签发律师函。
严禁未经客户书面确认而对外签发律师函。
客户坚持其修改意见且该意见违背现有证据材料的,律师应当拒绝出具律师函。
02寄送原件
律师函应尽量使用EMS方式寄送原件。避免使用闪送传真微信QQ等方式发送。律师函使用EMS方式寄送的,参考法律文件寄件指引执行。
03电子发送
在采用EMS寄送律师函的同时,承办律师还应视情况使用自己的律所电子邮箱向收件人发送律师函PDF文件不得以他人名义发送,也不得使用律师的私人邮箱发送。在邮件主题与内容,应载明寄送律师函的主体律师函的主要内容已经通过何种途径寄送纸质律师函等信息,确保收件人准确知悉律师函相关内容。
04归档
律师函的归档,参考诉讼文书立卷归档办法执行。
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